Министерство юстиции США может ужесточить меры против компаний, занимающихся медико-биологическими науками, которые делят членов совета директоров с предполагаемыми конкурентами

Sep 06, 2023

Администрация Байдена проводит расследования потенциальных нарушений антимонопольного законодательства, перед которыми отрасль медико-биологических наук может быть особенно уязвима, поскольку членство в совете директоров более чем одной компании является относительно распространенным явлением. Бенджамин Нагин и Кристина Гликлад объясняют.

В последние месяцы Министерство юстиции США (МЮ) выступило с заявлениями и начало расследования, которые подчеркивают стремление нынешней администрации выявлять и запрещать компаниям иметь представителей в советах директоров двух конкурирующих компаний — практика, известная как «взаимосвязанные директораты». Ссылаясь на раздел 8 Закона Клейтона (раздел 8) – закон, который обычно применяется только в контексте проверок слияний – Министерство юстиции считает, что жесткие меры в отношении взаимосвязанных директоратов будут сдерживать потенциально сговор или антиконкурентное поведение.

И Антимонопольный отдел Министерства юстиции, и Федеральная торговая комиссия сигнализировали об усилении контроля над взаимосвязанными советами в сфере прямых инвестиций и их ролью на рынке здравоохранения. А недавнее исследование, частично проведенное профессором Стэнфордской школы права, показывает, что компании в области медико-биологических наук могут стать следующей целью Министерства юстиции. Согласно исследованию, количество взаимосвязанных управлений в отрасли медико-биологических наук может достигать 10-20% и особенно распространено в онкологии, неврологии, иммунологии и респираторных заболеваниях. У фармацевтических компаний есть основания особенно беспокоиться о возможной проверке.

Рассматриваемый закон, раздел 8, является основным механизмом обеспечения соблюдения антимонопольного законодательства, который ограничивает услуги корпоративных представителей. Он запрещает физическому лицу занимать должности директора или должностного лица двух или более корпораций, если эти корпорации «в силу своего бизнеса и места деятельности являются конкурентами, так что устранение конкуренции по соглашению между ними представляло бы собой нарушение любого из антимонопольное законодательство».

Расследования, предусмотренные разделом 8, по своей сути ориентированы на конкретные факты и требуют рассмотрения характера и степени дублирования видов деятельности. Однако антимонопольные органы администрации Байдена почти наверняка займут жесткую позицию в отношении толкования раздела 8 и сообщили о своем намерении предпринять более активный поиск потенциальных нарушений. В апреле 2022 года помощник генерального прокурора Джонатан Кантер объявил, что обеспечение соблюдения раздела 8 является «приоритетом для Антимонопольного отдела». В то время как Министерство юстиции обычно ограничивало свои расследования по Разделу 8 стандартным процессом рассмотрения слияний, Кантер пообещал, что Министерство юстиции «усилит усилия по выявлению нарушений в более широкой экономике».

В июне 2022 года, отмечая пересечение антимонопольного законодательства, здравоохранения и прямых инвестиций, Антимонопольный отдел Министерства юстиции дал понять о своем намерении предпринять «агрессивные действия» в отношении «блокировок совета директоров». А в сентябре 2022 года Министерство юстиции выполнило это обязательство, запросив информацию о потенциальных взаимосвязанных управлениях у ряда компаний, не участвующих в процессе слияния. Совсем недавно, 19 октября 2022 года, Министерство юстиции объявило, что семь директоров ушли с постов в совете директоров корпорации в ответ на опасения, высказанные Антимонопольным отделом, по поводу того, что их функции нарушают раздел 8.

Похоже, что Министерство юстиции может основывать свои расследования потенциальных блокировок на информации, которая уже давно находится в открытом доступе в документах Комиссии по ценным бумагам и биржам США. Некоторые расследования потенциальных взаимосвязей, очевидно, основывались на общедоступной информации, такой как списки директоров на веб-сайтах компаний или в форме 10-K.

Поскольку антимонопольные органы продолжают выделять ресурсы на выявление потенциальных взаимосвязей, всем компаниям, особенно работающим в сфере медико-биологических наук, имеет смысл пересмотреть существующее членство в совете директоров и политику назначения, а также рассмотреть вопрос о том, могут ли быть какие-либо «безопасные гавани» или другие ограниченные исключения. применять.

Нью-Йорк

[email protected]